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3.2 约定合同条款——条款约定的巧妙设计

基于协商一致的原则,企业与员工双方可以对劳动合同条款内容进行约定。在符合相关法律、行政法规的前提下,企业应掌握劳动合同条款约定的主动权,使约定内容应更符合企业利益,体现出较强的用工灵活性。

一、合同期限的约定

劳动合同期限在参考前一节“劳动合同模板”中的内容,首先确定“固定期限”、“无固定期限”、“以完成一定工作任务为期限”、“劳务派遣”、“非全日制用工”这几种用工形式后,面临的就是如何约定具体合同期限的问题。

企业可依据企业生产经营状况、岗位特点以及劳动者的年龄、性别、身体状况、专业技能等因素综合确定劳动合同期限的长短。其中,岗位特点是最主要的核心因素。

表3-4给出了一些劳动合同期限约定的建议:

表3-4劳动合同期限约定的建议条款及操作要点说明

二、试用期的约定

续表

试用期作为劳动关系的特殊阶段,也是劳动纠纷的高发区。试用期不是劳动合同的必备条款,因此在劳动合同中可以约定也可以不约定试用期。

如在劳动合同中约定试用期,试用期必须注意以下几点:

●●试用期不得违反法律、行政法规有关试用期最长限度的规定。

●●试用期包含在劳动合同期限内,不能单独设立。

●●用人单位和劳动者只能约定一次试用期。

●●试用期的工资必须不低于法律、行政法规规定的标准。

表3-5给出了劳动合同法规定的试用期最长限度标准:

表3-5劳动合同试用期最长标准

续表

为避免试用期产生的劳动争议,劳动合同中关于试用期的条款可参考如下编制:

【试用期条款示例】

双方同意按以下第 种方式确定试用期期限(试用期包括在合同期内):

1.无试用期。

2.试用期从 年 月 日起至 年 月 日止。

为考察乙方的能力是否符合录用条件,在试用期内甲方有权对乙方进行试用期考核。试用期考核内容由两部分组成,一部分是上级主管对员工的评估,另一部分是员工书面考试,试用期综合考核成绩=上级对员工的评估成绩×40%+员工书面考试成绩×60%。

书面考试内容涉及甲方的规章制度、相关业务知识及其他必须掌握的知识等;考试按照工种、岗位等分别进行。

试用期综合考核成绩不及格(不满60分)为不符合录用条件,甲方有权按照《劳动合同法》第三十九条第(一)项的规定解除与乙方的劳动合同。

三、工作内容的约定

关于工作内容,在条款约定时应尽可能宽泛,如仅列明到某一岗位序列:管理岗位、技术岗位、行政岗位、销售岗位等。当员工在同一岗位序列内流动时,企业和员工不需要对劳动合同进行变更。

员工从事兼职活动,可能会影响其对本职工作的投入,甚至可能损害企业利益。因此,在工作内容中还应对企业是否同意员工兼职进行约定。

【工作内容条款示例】

乙方同意根据甲方工作需要,担任技术岗位(工种)工作,具体任务、职责及工作标准等详见甲方的岗位/职务说明书、操作规范、作业指导文件等相应的文件规定,以及甲方管理人员的安排和要求。

劳动关系存续期间,未经甲方书面同意,不得与其他用人单位建立劳动关系,凡与其他单位建立劳动关系的,均视为对完成甲方的工作任务造成严重影响,甲方有权依法解除劳动合同。

四、工作地点的约定

工作地点关系到劳动者的生活环境和工作环境,劳动者一般会希望工作地点比较细化,而站在企业角度,约定工作地点则应考虑企业生产经营发展和岗位特点来确定,避免将地点约定得过细。

工作地点看似简单,但却是劳动合同的必备条款。工作地点变更,属于劳动合同内容的实质性变更,劳动者和企业需双方协商一致签订书面协议,如协商不成,则可按照《劳动合同法》第四十条“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行,经用人单位与劳动者协商,未能就变更劳动合同内容达成协议的”的规定处理。

【工作地点条款示例】

工作地点:××市,但因接受临时性工作任务时按工作需要确定工作地点。甲方因为客观情况发生重大变化,为解决生产经营发展需要,经双方协商一致后可变更工作办公地点,如协商不一致,则按照《劳动合同法》中“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化”条款处理。

五、工作时间的约定

企业应在劳动合同中,对采用何种工作时间形式进行约定。按照劳动期限分类,只有非全日用工形式明确了每日的工作时间要求,即同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时,每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式。固定期限、无固定期限、以完成一定工作任务为期限、劳务派遣这几种类型的劳动合同均未明确对工作时间进行要求,这几种劳动合同均适用于标准工时制、综合计算工时制、不定时工时制。

三种工作时间形式各自针对不同的岗位情况,对比情况可参考表3-6:

表3-6三种工时制标准综合对比

企业应根据岗位特点确定员工的工时制。多数岗位都适用于标准工时制,而综合计算工时制、不定时工作制则必须经过劳动部门的批准,并经过企业内部公示、员工确认后方可执行。

【工作时间条款示例】

甲方安排乙方实行第 项工作制。

(1)标准工作制:甲方安排乙方每日工作时间不超过八小时,每周不超过四十小时,每周休息日为 。

(2)综合计算工时制:经劳动保障部门审批,乙方所在岗位实行以 为周期,总工时 小时的综合计算工时工作制。

(3)不定时工作制:经劳动保障部门审批,乙方所在岗位实行不定时工作制。

六、休息休假的约定

休息休假是针对带薪年休假、婚假、丧假、病假、产假、事假等各类休息休假的约定。企业应在遵守国家及地方的相关法律的前提下制定内部考勤管理制度,其中对休息休假要有详细的管理细则。

【休息休假条款示例】

甲乙双方都应当严格执行国家及公司所在地法律、行政法规和公司规章制度有关休息休假的规定。乙方享有休息日、带薪年休假、婚假、丧假、产假和法定节假日,也可休病假、事假。甲方对乙方实行的休假制度有 。

七、劳动报酬的约定

劳动报酬的条款内容必须符合当地的工资支付条例中的要求。劳动报酬约定的内容一般包括薪酬的薪资构成、薪资标准、支付形式、支付周期、支付日期等,同时还可对试用期、假期工资、加班工资等特殊情况进行约定。

以下是约定劳动报酬时的一些要点:

表3-7劳动报酬约定时的操作要点

为避免员工理解歧义,建议企业出台工资管理办法,对薪资构成、薪资发放方法、薪资计算方法等进行详细说明。

【劳动报酬条款示例】

乙方在试用期期间的工资标准为每月 元,转正后薪资为每月 元。

乙方薪资由基本工资和绩效工资两部分构成,其中基本工资占工资总额的 %,绩效工资占工资总额的 %。

甲方每月 日前以货币形式支付乙方工资,如遇休息日或节假日则提前至最近的一个工作日发放。

乙方的加班工资基数按每日 元计算,乙方病假工资按市相关法律和行政法规规定的最低标准执行。

八、社会保险的约定

社会保险和公积金属于国家的强制规定,企业如未及时为新员工办理相关缴纳手续,则将面临劳动稽查部门的处罚。因此,在社会保险的条款约定时,除明确企业的缴纳责任外,还应强调乙方必须及时配合相关材料的准备工作。

【社会保险条款示例】

甲方根据国家和公司所在地政府有关规定,为乙方办理参加社会保险和公积金,并代缴代扣相关个人缴纳的部分。

乙方保证及时向甲方提交办理社会保险和公积金所必需的有关材料。因乙方原因导致甲方未能及时办理完成相关手续,产生的任何后果由乙方自行承担。

九、劳动保护、劳动条件、职业危害防护的约定

国家对劳动保护、劳动条件、职业危害防护有强制性的法律规定,企业在约定该项条款时更多的是对新员工起到告知和提醒的义务。

【劳动保护的、劳动条件、职业危害防护条款示例】

甲方根据生产岗位的需要,按照国家有关劳动安全、卫生的规定为乙方配备必要的安全防护措施,发放必要的劳动保护用品。

甲方必须为乙方提供符合国家规定的劳动安全卫生条件和必要的劳动防护用品,安排乙方从事有职业危害作业的,应定期为乙方进行健康检查,并在乙方离职前进行职业健康检查。

甲方根据国家有关法律、法规,建立安全生产制度;乙方应当严格遵守甲方的劳动安全制度,严禁违章作业,防止劳动过程中的事故,减少职业危害。

甲方应当建立、健全职业病防治责任制度,加强对职业病防治的管理,提高职业病防治水平。

乙方应增加自我保护意识,在劳动过程中严格遵守安全操作过程。如因乙方违反安全操作规程、违章作业,出现工伤事故,甲方在按照国家工伤规定处理的同时,将追究乙方本人应承担的违规作业责任,并对乙方对甲方造成的经济损失进行赔偿。

十、其他建议约定的条款

除上述条款外,企业还可在劳动合同中约定甲乙双方的保密、竞业、补充保险、培训、福利待遇等权利义务。这些内容的权利义务往往较为复杂,因此一般仅在劳动合同中列明相关协议的名称,不再单独将条款细节写入劳动合同中。

【其他约定条款示例】

甲乙双方共同签订的保密协议、竞业协议、培训协议均属于本劳动合同的附件内容,具有与本合同同等效力。