建设工程合同
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前 言

《中华人民共和国合同法》(以下简称《合同法》)把建设工程合同从承揽合同中独立出来,在《合同法》分则中做专章规定,反映了建设工程合同的特殊性。建设工程合同一般具有合同标的额大、履行周期较长、专业性和技术性强、国家干预多等特征,使得建设工程合同的订立和履行、效力的影响因素等方面与其他合同有很大区别。加之建设工程合同实施过程中涉及的法律关系复杂,导致在理论和实践中,对建设工程合同某些原则和规则存在不同的认识,在该类合同案件的法律适用方面存在较大争议,甚至“同案情不同判决”的现象时有发生。为此,最高法院在2004年出台了《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》,该解释的颁布实施,对建设工程施工合同案件的审理起到了指导性作用,解决了一部分理论和实践的问题,但是最高法院的司法解释本身同样也引起了一些新的争议。所以有必要从《合同法》的基本理论出发,结合建设工程的具体实践,对建设工程合同作进一步的探讨研究。

建设工程合同包括工程勘察合同、工程设计合同及工程施工合同三大类。工程勘察合同和工程设计合同涉及的是工程建设的前期工作,在工程建设中起到了基础性的作用,而工程施工合同则是将设计图纸变为满足功能、质量、进度、投资等发包人投资预期目的的建设产品,工程施工合同所涉及的主体更为复杂,履行的时间更长,理论和法律问题争议也较大,所以本书在论述中更多以工程施工合同为主展开,以澄清相关理论问题和法律适用问题。

在建设工程合同的实践中,我们离不开合同的文本。在国际工程承发包活动中,有被誉为“圣经”的FIDIC合同条款,特别是其中的《土木工程施工合同条件》(称为“红皮书”)和1999年版的《施工合同条件》(称为“新红皮书”)更是运用广泛;在国内,有关建设工程合同的范本是:《标准施工招标文件》(2007年版)和《建设工程施工合同(示范文本)》(GF—2013—0201),前者为国有资本投资或使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目并通过招投标签订的建设工程合同需强制采用的文本,后者则是几经修改的由住房城乡建设部、国家工商行政管理总局联合制定的示范文本,虽不具有强制使用的性质,但也被广泛采用。在对建设工程合同相关内容进行探讨时,离不开对以上文本的分析,本书重点分析的文本主要是FIDIC施工合同条件、《标准施工招标文件》(2007年版)和《建设工程施工合同(示范文本)》(GF—2013—0201)这三个在国际和国内被广泛使用的文本。

本书的特点在于:

(1)涉及的建设工程合同问题较为全面,同时重点突出。本书从《合同法》的基本理论出发,对建设工程合同,特别是建设工程施工合同的订立、合同的招投标、合同主要条款、合同的履行、合同效力、合同解除及合同争议的解决等问题进行重点探讨;合同效力是《合同法》的核心问题,在建设工程合同实践中合同效力争议也是最大的,所以本书对建设工程合同的效力阐述的篇幅较其他章节大,以期突出本书重点;此外,对建设工程突出的问题如建设工程合同的担保、工程索赔、工程款支付等也专章涉及。

(2)结构合理。每章的第一部分为基础理论阐述,第二部分为所涉问题的实践状况和相关法理分析,第三部分为相关案例解析。

(3)论述力求客观,注重说理。特别是对于争议较大的相关问题,力求对现存的观点逐一进行论述分析,并提出笔者鲜明的意见。

(4)注重案例分析的权威性。本书所引案例大部分为各地高级法院或最高法院发布的权威案例,并对每个案例审判法官的观点进行阐述,并对涉及的相关法律问题做了适当的分析,提出了笔者的观点。

笔者曾经在国内某大型国际工程咨询机构和工程咨询行业协会工作过很长一段时间,在此期间,对国际工程实践中被广泛运用的工程合同范本有较深的接触。后由于个人原因到中国政法大学从事法学教育工作,主要讲授合同法学及商法学,尽管如此,仍然一直关注着建设工程相关法律问题和工程建设领域的发展。其实很早就想对建设工程合同方面做进一步的学习研究,但都因种种原因没有达成此愿。今终下决心,几经努力,最后形成此书。在此,我要感谢我的女儿谢佳鸣,是她在精神上给予我极大支持,让我能够在相当长的一段时间里静下心来收集整理资料并进行分析研究。尽管我本着虔诚之心写作此书,但由于本人的学识和见解的不足,本书一定会存在各种不足甚至错误,还望读者见谅并批评指正。

为了文章的阐述方便,本书对其中经常引用的法律、法规和合同文本简称如下:《中华人民共和国合同法》简称为《合同法》;《中华人民共和国建筑法》简称为《建筑法》;《中华人民共和国招标投标法》简称为《招标投标法》;最高法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》简称为《施工合同司法解释》;FIDIC 1999年版《施工合同条件》——(用于业主设计的房屋建筑或工程)简称为FIDIC施工合同条件;《中华人民共和国标准施工招标文件》简称为《标准施工招标文件》;《建设工程施工合同(示范文本)》(GF—2013—0201)简称为《施工合同示范文本》。

作者联系方式:xiehn@263.net

谢华宁

2017.3.2